1. Examen/ZR/Gesellschaftsrecht
Prüfungsschema: GbR, §§ 705 ff. BGB
I. Entstehung
1. Einigung (Gesellschaftsvertrag)
- Mindestens zwei Personen (natürliche Personen, OHG, KG)
- Gemeinsamer Zweck, insbesondere Leistung von Beiträgen
- Bei kaufmännischem Zweck: OHG, §§ 105 ff. HGB
2. Wirksamkeit
- Formfrei
- Bei Unwirksamkeit: ggf. Grundsätze der „fehlerhaften Gesellschaft“.
II. Vertretung
- Grundsatz: gemeinschaftliche Vertretung der GbR durch die Gesellschafter, §§ 709, 714 BGB (analog)
- Ausnahme: Einzelvertretung, sofern vereinbart, § 714 BGB (üblich)
III. Haftung
1. Gesellschaft
- Problem: Rechtsfähigkeit der GbR
- aA: (-); Arg.: Wortlaut der §§ 714, 718 BGB („Gesellschafter“)
- hM (Rspr.): (+); Arg.: Wortlaut des § 733 I BGB („Gesellschaftsvermögen“); Systematik (§ 191 II UmwG, § 14 II BGB, § 11 II InsO)
a) Rechtsgeschäftlich begründete Verbindlichkeiten, §§ 709, 714 BGB analog
b) Gesetzlich begründete Verbindlichkeiten, § 31 BGB analog
2. Gesellschafter
- Problem: Haftung der Gesellschafter
- aA: Theorie der Doppelverpflichtung, §§ 709, 714 BGB; Arg.: Konsequente Anwendung der Stellvertretungsregeln.
- hM: Akzessorietätstheorie, § 128 HGB analog; Arg.: einheitliches Haftungssystem unabhängig vom Schuldgrund
- Die Gesellschafter haften mit dem Gesellschaftsvermögen und mit ihrem Privatvermögen als Gesamtschuldner.
- Haftung für Altverbindlichkeiten gem. § 130 HGB analog.
a) Rechtsgeschäftlich begründete Verbindlichkeiten
- Nach beiden Auffassungen: (+)
b) Gesetzlich begründete Verbindlichkeiten
- Nur nach der Akzessorietätstheorie